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【上市公司關聯交易風險】什么是关联交易 |關聯方交易審計 |公司上市 |

11 月 1, 2022 公司

关联交易在市场经济条件下广泛存在。关联交易因交易双方的特殊关系可以减少沟通成本、提高交易效率,但是这种便捷带来的并非全然是益处,关联方之间的信任将其他竞争排除于交易之外,使得部分关联交易与市场交易原则相悖,出现价格、交易方式不公平的现象,最终损害公司股东的合法权益。

存在关联交易的公司在上市过程中需要面临更多的审查,不合规的关联交易会成为公司上市的一大阻碍,而公司上市之后,基于关联交易高于普通交易的风险性,上市公司需要经过更严格的批准程序、承担更多的信息披露义务,本文将通过目前政策规定,探讨公司应当如何应对关联交易的风险。

公司之间关联交易的认定

关联交易是有关联关系的双方之间进行的交易,对于上市公司关联交易和关联人的认定采取的标准十分宽松,总的来说,关联双方之间发生的可能导致转移资源或者义务的活动都有可能构成关联交易,而持有上市公司一定比例的股份或者可以直接间接控制上市公司,造成上市公司对其利益倾斜的自然人、法人或者其他组织都有可能构成上市公司的关联交易方。

关联法条

《上海证券交易所上市公司关联交易实施指引》

第十二条 上市公司的关联交易,是指上市公司或者其控股子公司与上市公司关联人之间发生的可能导致转移资源或者义务的事项,包括:

(一)购买或者出售资产;

(二)对外投资(含委托理财、委托贷款等);

(三)提供财务资助;

(四)提供担保;

(五)租入或者租出资产;

(六)委托或者受托管理资产和业务;

(七)赠与或者受赠资产;

(八)债权、债务重组;

(九)签订许可使用协议;

(十)转让或者受让研究与开发项目;

(十一)购买原材料、燃料、动力;

(十二)销售产品、商品;

(十三)提供或者接受劳务;

(十四)委托或者受托销售;

(十五)在关联人的财务公司存贷款;

(十六)与关联人共同投资。

(十七)本所根据实质重于形式原则认定的其他通过约定可能引致资源或者义务转移的事项,包括向与关联人共同投资的公司提供大于其股权比例或投资比例的财务资助、担保以及放弃向与关联人共同投资的公司同比例增资或优先受让权等。

《深圳证券交易所股票上市规则(2020年修订)》

10.1.3 具有下列情形之一的法人或者其他组织,为上市公司的关联法人:

(一) 直接或者间接地控制上市公司的法人或者其他组织;

(二) 由前项所述法人直接或者间接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人或者其他组织;

(三) 由本规则第10.1.5条所列上市公司的关联自然人直接或者间接控制的, 或者担任董事、高级管理人员的,除上市公司及其控股子公司以外的法人或者其他组织;

(四) 持有上市公司5%以上股份的法人或者其他组织及其一致行动人;

(五) 中国证监会、本所或者上市公司根据实质重于形式的原则认定的其他与上市公司有特殊关系,可能或者已经造成上市公司对其利益倾斜的法人或者其他组织。

《深圳证券交易所股票上市规则(2020年修订)》10.1.3 具有下列情形之一的法人或者其他组织,为上市公司的关联自然人:

(一)直接或间接持有上市公司5%以上股份的自然人;

(二)上市公司董事、监事及高级管理人员

(三)本规则第10.1.3条第1项所列法人的董事、监事及高级管理人员;

(四)本条第1项、第2项所述认识的关系密切的家庭成员,包括配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、年满十八周岁的子女及其配偶、配偶的兄弟姐妹和子女配偶的父母;

(五)中国证监会、本所或者上市公司根据是指重于形式的原则认定的其他与上市公司有特殊关系,可能造成上市公司对其利益倾斜的自然人。

有关联交易并不意味着不能上市

我国并不排斥上市公司存在关联交易,立法期待管控的主要问题在于关联交易是否合法合规以及是否损害公司的利益、是否对公司有重大影响。如果关联交易的发生却有必要、合情合理、不违反公平交易、不损害公司利益,就不会成为公司上市的阻碍。然而若公司存在影响公司独立或者显失公平的关联交易,则可能无法上市。当然,即使是合乎规定的关联交易,在公司上市时也需要进行披露。

关联法条

深圳证券交易所《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第 36 号—创业板上市公司向特定对象发行证券募集说明书和发行情况报告书(2020 年修订》

第八条 本次证券发行概要应当包括以下内容:

……(五)本次发行是否构成关联交易;……

中国证券监督管理委员会:《科创板首次公开发行股票注册管理办法(试行)》

对上市条件的规定:

第十二条 发行人业务完整,具有直接面向市场独立持续经营的能力:

(一)资产完整,业务及人员、财务、机构独立,与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不存在对发行人构成重大不利影响的同业竞争,不存在严重影响独立性或者显失公平的关联交易。

中国证券监督管理委员会《上市公司分拆所属子公司境内上市试点若干规定》

一、上市公司分拆的条件

……(四)上市公司不存在资金、资产被控股股东、实际控制人及其关联方占用的情形,或其他损害公司利益的重大关联交易。……

关联交易在市场经济条件下广泛存在。关联交易因交易双方的特殊关系可以减少沟通成本、提高交易效率,但是这种便捷带来的并非全然是益处,关联方之间的信任将其他竞争排除于交易之外,使得部分关联交易与市场交易原则相悖,出现价格、交易方式不公平的现象,最终损害公司股东的合法权益。

存在关联交易的公司在上市过程中需要面临更多的审查,不合规的关联交易会成为公司上市的一大阻碍,而公司上市之后,基于关联交易高于普通交易的风险性,上市公司需要经过更严格的批准程序、承担更多的信息披露义务,本文将通过目前政策规定,探讨公司应当如何应对关联交易的风险。

公司之间关联交易的认定

关联交易是有关联关系的双方之间进行的交易,对于上市公司关联交易和关联人的认定采取的标准十分宽松,总的来说,关联双方之间发生的可能导致转移资源或者义务的活动都有可能构成关联交易,而持有上市公司一定比例的股份或者可以直接间接控制上市公司,造成上市公司对其利益倾斜的自然人、法人或者其他组织都有可能构成上市公司的关联交易方。

关联法条

《上海证券交易所上市公司关联交易实施指引》

第十二条 上市公司的关联交易,是指上市公司或者其控股子公司与上市公司关联人之间发生的可能导致转移资源或者义务的事项,包括:

(一)购买或者出售资产;

(二)对外投资(含委托理财、委托贷款等);

(三)提供财务资助;

(四)提供担保;

(五)租入或者租出资产;

(六)委托或者受托管理资产和业务;

(七)赠与或者受赠资产;

(八)债权、债务重组;

(九)签订许可使用协议;

(十)转让或者受让研究与开发项目;

(十一)购买原材料、燃料、动力;

(十二)销售产品、商品;

(十三)提供或者接受劳务;

(十四)委托或者受托销售;

(十五)在关联人的财务公司存贷款;

(十六)与关联人共同投资。

(十七)本所根据实质重于形式原则认定的其他通过约定可能引致资源或者义务转移的事项,包括向与关联人共同投资的公司提供大于其股权比例或投资比例的财务资助、担保以及放弃向与关联人共同投资的公司同比例增资或优先受让权等。

《深圳证券交易所股票上市规则(2020年修订)》

10.1.3 具有下列情形之一的法人或者其他组织,为上市公司的关联法人:

(一) 直接或者间接地控制上市公司的法人或者其他组织;

(二) 由前项所述法人直接或者间接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人或者其他组织;

(三) 由本规则第10.1.5条所列上市公司的关联自然人直接或者间接控制的, 或者担任董事、高级管理人员的,除上市公司及其控股子公司以外的法人或者其他组织;

(四) 持有上市公司5%以上股份的法人或者其他组织及其一致行动人;

(五) 中国证监会、本所或者上市公司根据实质重于形式的原则认定的其他与上市公司有特殊关系,可能或者已经造成上市公司对其利益倾斜的法人或者其他组织。

《深圳证券交易所股票上市规则(2020年修订)》10.1.3 具有下列情形之一的法人或者其他组织,为上市公司的关联自然人:

(一)直接或间接持有上市公司5%以上股份的自然人;

(二)上市公司董事、监事及高级管理人员

(三)本规则第10.1.3条第1项所列法人的董事、监事及高级管理人员;

(四)本条第1项、第2项所述认识的关系密切的家庭成员,包括配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、年满十八周岁的子女及其配偶、配偶的兄弟姐妹和子女配偶的父母;

(五)中国证监会、本所或者上市公司根据是指重于形式的原则认定的其他与上市公司有特殊关系,可能造成上市公司对其利益倾斜的自然人。

有关联交易并不意味着不能上市

我国并不排斥上市公司存在关联交易,立法期待管控的主要问题在于关联交易是否合法合规以及是否损害公司的利益、是否对公司有重大影响。如果关联交易的发生却有必要、合情合理、不违反公平交易、不损害公司利益,就不会成为公司上市的阻碍。然而若公司存在影响公司独立或者显失公平的关联交易,则可能无法上市。当然,即使是合乎规定的关联交易,在公司上市时也需要进行披露。

关联法条

深圳证券交易所《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第 36 号—创业板上市公司向特定对象发行证券募集说明书和发行情况报告书(2020 年修订》

第八条 本次证券发行概要应当包括以下内容:

……(五)本次发行是否构成关联交易;……

中国证券监督管理委员会:《科创板首次公开发行股票注册管理办法(试行)》

对上市条件的规定:

第十二条 发行人业务完整,具有直接面向市场独立持续经营的能力:

(一)资产完整,业务及人员、财务、机构独立,与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不存在对发行人构成重大不利影响的同业竞争,不存在严重影响独立性或者显失公平的关联交易。

中国证券监督管理委员会《上市公司分拆所属子公司境内上市试点若干规定》

一、上市公司分拆的条件

……(四)上市公司不存在资金、资产被控股股东、实际控制人及其关联方占用的情形,或其他损害公司利益的重大关联交易。……

关联交易就是企业关联方之间的交易,关联交易是公司运作中经常出现的而又易于发生不公平结果的交易。关联交易确定的关键在于关联方的界定:

关联交易的类型:

常见的有以下几种:

购买或销售商品

购买或销售商品是

交易最常见的交易事项。例如,企业集团成员之间相互购买或销售商品,从而形成关联方交易。这种交易由于将市场交易转变为公司集团的

,可以节约交易成本,减少交易过程中的不确定性,确保

,并能在一定程度上保证产品的质量和标准化。此外,通过公司集团内部适当的交易安排,有利于实现公司集团利润的最大化,提高其整体的市场竞争能力。这种交易产生的问题是,可能为公司调节利润提供了一种良好的途径。披露这种关联方交易,有利于中小

等报表使用者了解这种交易的性质、类型、金额等信息,判断这种交易的价值取向,为报表使用者的

提供了非常有用的信息。

购买其他资产

购买或销售商品以外的其他资产,也是关联交易的主要形式。

,母公司销售给其

的设备或建筑物等。

提供或接受劳务

关联方之间相互提供或接受劳务,也是关联交易的主要形式。

例如:甲企业是乙企业的

,甲企业专门从事设备维修服务,乙企业的所有设备均由甲企业负责维修,乙企业每年支付设备维修费用20万元。作为企业外部的报表使用者来说,需要了解这种提供或接受劳务的定价标准,以及关联方之间是否在正常的交易情况下进行。在附注中披露这类关联交易的有关情况,为报表使用者分析集团的财务状况和经营成果提供了依据。

担保

担保有很多形式,以

为例,某企业

中需要资金,往往会向银行等

申请贷款,银行等金融机构为了保证所贷资金的安全,需要企业在贷款时由第三方提供担保。担保是有风险的,一旦被担保企业没有按期履行还款协议,则担保企业就成了还款的责任人。关联企业之间相互提供担保,能有效解决企业的资金问题,有利于经营活动的有效开展,但也形成了或有负债,增加了担保企业的财务风险,有可能因此而引发经济纠纷。因此,在附注中披露关联方相互之间担保的相关信息,对于分析判断企业的财务状况是非常有用的。

提供资金

提供资金包括以

或实物形式提供的贷款或

投资。

例如:母公司利用集团内部的金融机构向

提供贷款,母公司向子公司投入资金、购入

等等。

租赁

租赁通常包括

等。

之间的

也是主要的交易事项。

代理

代理主要是依据合同条款,一方可为另一方代理某些事务,如

货物、或代理签订合同等。

研究与开发转移

在存在关联方关系时,有时某一企业所研究与开发的项目会由于另一方的要求而放弃或转移给其他企业。例如:B公司是A公司的

,A公司要求B公司停止对某一新产品的研究与试制,并将B公司研究的现有成果转给A公司最近购买的、研究和开发能力超过B公司的C公司继续研制,从而形成关联方交易。

许可协议

当存在

关系时,关联方之间可能达成某种协议,允许一方使用另一方的商标等,从而形成关联方交易。

代表企业或由企业代表另一方进行债务结算

这也是关联方企业之间比较普遍存在的一种关联交易形式,

,母公司为

支付广告费用,或者为子公司偿还已逾期的长期借款等。

关联交易就是企业关联方之间的交易,关联交易是公司运作中经常出现的而又易于发生不公平结果的交易。关联交易确定的关键在于关联方的界定:

关联交易的类型:

常见的有以下几种:

购买或销售商品

购买或销售商品是

交易最常见的交易事项。例如,企业集团成员之间相互购买或销售商品,从而形成关联方交易。这种交易由于将市场交易转变为公司集团的

,可以节约交易成本,减少交易过程中的不确定性,确保

,并能在一定程度上保证产品的质量和标准化。此外,通过公司集团内部适当的交易安排,有利于实现公司集团利润的最大化,提高其整体的市场竞争能力。这种交易产生的问题是,可能为公司调节利润提供了一种良好的途径。披露这种关联方交易,有利于中小

等报表使用者了解这种交易的性质、类型、金额等信息,判断这种交易的价值取向,为报表使用者的

提供了非常有用的信息。

购买其他资产

购买或销售商品以外的其他资产,也是关联交易的主要形式。

,母公司销售给其

的设备或建筑物等。

提供或接受劳务

关联方之间相互提供或接受劳务,也是关联交易的主要形式。

例如:甲企业是乙企业的

,甲企业专门从事设备维修服务,乙企业的所有设备均由甲企业负责维修,乙企业每年支付设备维修费用20万元。作为企业外部的报表使用者来说,需要了解这种提供或接受劳务的定价标准,以及关联方之间是否在正常的交易情况下进行。在附注中披露这类关联交易的有关情况,为报表使用者分析集团的财务状况和经营成果提供了依据。

担保

担保有很多形式,以

为例,某企业

中需要资金,往往会向银行等

申请贷款,银行等金融机构为了保证所贷资金的安全,需要企业在贷款时由第三方提供担保。担保是有风险的,一旦被担保企业没有按期履行还款协议,则担保企业就成了还款的责任人。关联企业之间相互提供担保,能有效解决企业的资金问题,有利于经营活动的有效开展,但也形成了或有负债,增加了担保企业的财务风险,有可能因此而引发经济纠纷。因此,在附注中披露关联方相互之间担保的相关信息,对于分析判断企业的财务状况是非常有用的。

提供资金

提供资金包括以

或实物形式提供的贷款或

投资。

例如:母公司利用集团内部的金融机构向

提供贷款,母公司向子公司投入资金、购入

等等。

租赁

租赁通常包括

等。

之间的

也是主要的交易事项。

代理

代理主要是依据合同条款,一方可为另一方代理某些事务,如

货物、或代理签订合同等。

研究与开发转移

在存在关联方关系时,有时某一企业所研究与开发的项目会由于另一方的要求而放弃或转移给其他企业。例如:B公司是A公司的

,A公司要求B公司停止对某一新产品的研究与试制,并将B公司研究的现有成果转给A公司最近购买的、研究和开发能力超过B公司的C公司继续研制,从而形成关联方交易。

许可协议

当存在

关系时,关联方之间可能达成某种协议,允许一方使用另一方的商标等,从而形成关联方交易。

代表企业或由企业代表另一方进行债务结算

这也是关联方企业之间比较普遍存在的一种关联交易形式,

,母公司为

支付广告费用,或者为子公司偿还已逾期的长期借款等。