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【公司實際控制人抽空公司資產】实际控制人行为规范制度 |實際控制人 |控股股东 |

11 月 3, 2022 公司

  实际控制人是指虽不是公司的股东,但通过投资关系、协议或者其他安排,能够实际支配公司行为的人。简而言之,实际控制人就是实际控制上市公司的自然人、法人或其他组织。

实际控制人的情形

  关于上市公司实际控制人,《上市公司收购管理办法》第八十四条规定:有下列情形之一的,为拥有上市公司控制权:

  1、投资者为上市公司持股50%以上的控股股东。

  2、投资者可以实际支配上市公司股份表决权超过30%。

  3、投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任。

  4、投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响。

  5、中国证监会认定的其他情形。

实际控制人的认定原则

  实际控制人的规定散见于《上市公司收购管理办法》、两个交易所的《股票上市规则》、《中小企业板上市公司控股股东、实际控制人行为指引》等文件。归结而言,有下列情形之一的,将被认定为“能够实际支配公司行为”,并被认定为实际控制人:

  (1)单独或者联合控制一个公司的股份、表决权超过该公司股东名册中持股数量最多的股东行使的表决权;

  (2)单独或者联合控制一个公司的股份、表决权达到或者超过百分之三十;

  (3)通过单独或者联合控制的表决权能够决定一个公司董事会半数以上成员当选的;

  (4)能够决定一个公司的财务和经营政策、并能据以从该公司的经营活动中获取利益的;

  (5)有关部门根据实质重于形式原则判断某一主体事实上能对公司的行为实施控制的其他情形。

  由于改制过程中实际控制人的变更将导致业绩连续计算的中断,严重影响公开发行股票进程,因此,请公司在改制时及时征求保荐机构意见后再采取相应举动。

实际控制人和控股股东的比较

  控股股东是指其出资额占有限责任公司资本总额50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额50%以上的股东;出资额或者持有股份的比例虽然不足50%,但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。

  在实践中,社会公众投资者往往很容易从上市公司的年报中获知某一上市公司的控股股东是谁。但是,上市公司的实际控制人在某些情况下则很难辨别。实际控制人可以是控股股东,也可以是控股股东的股东,甚至是除此之外的其他自然人、法人或其他组织。根据证券交易所的要求,在信息披露时,上市公司的实际控制人最终要追溯到自然人、国有资产管理部门或其他最终控制人。

  例如,”德隆系“上市公司的控股股东可以为德隆集团或其旗下控股子公司,但其实际控制人可以追溯至唐万新等自然人。

  不弄清楚上市公司的实际控制人是谁,就难以辨别由实际控制人操纵的关联交易,也无法对其关联交易是否公允及是否会对公司和其他股东利益造成影响作出正确的判断,从而可能使投资人蒙受不必要的损失。

  正因如此,实际控制人对上市公司的影响已引起监管部门的重视。2001年底至2002年初,监管部门出台的《上市公司股东持股变动报告》、《上市公司治理准则》等规章都要求上市公司在其控股股东或实际控制人发生变化时,必须披露控股股东或实际控制人的详细资料。证监会新修订的年报准则亦要求各上市公司严格披露其实际控制人,以便为社会公众提供更为充分的信息。

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  實際控制人是指雖不是公司的股東,但通過投資關係、協議或者其他安排,能夠實際支配公司行為的人。簡而言之,實際控制人就是實際控制上市公司的自然人、法人或其他組織。

實際控制人的情形

  關於上市公司實際控制人,《上市公司收購管理辦法》第八十四條規定:有下列情形之一的,為擁有上市公司控制權:

  1、投資者為上市公司持股50%以上的控股股東。

  2、投資者可以實際支配上市公司股份表決權超過30%。

  3、投資者通過實際支配上市公司股份表決權能夠決定公司董事會半數以上成員選任。

  4、投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權足以對公司股東大會的決議產生重大影響。

  5、中國證監會認定的其他情形。

實際控制人的認定原則

  實際控制人的規定散見於《上市公司收購管理辦法》、兩個交易所的《股票上市規則》、《中小企業板上市公司控股股東、實際控制人行為指引》等文件。歸結而言,有下列情形之一的,將被認定為“能夠實際支配公司行為”,並被認定為實際控制人:

  (1)單獨或者聯合控制一個公司的股份、表決權超過該公司股東名冊中持股數量最多的股東行使的表決權;

  (2)單獨或者聯合控制一個公司的股份、表決權達到或者超過百分之三十;

  (3)通過單獨或者聯合控制的表決權能夠決定一個公司董事會半數以上成員當選的;

  (4)能夠決定一個公司的財務和經營政策、並能據以從該公司的經營活動中獲取利益的;

  (5)有關部門根據實質重於形式原則判斷某一主體事實上能對公司的行為實施控制的其他情形。

  由於改製過程中實際控制人的變更將導致業績連續計算的中斷,嚴重影響公開發行股票進程,因此,請公司在改製時及時征求保薦機構意見後再採取相應舉動。

實際控制人和控股股東的比較

  控股股東是指其出資額占有限責任公司資本總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東;出資額或者持有股份的比例雖然不足50%,但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權已足以對股東會、股東大會的決議產生重大影響的股東。

  在實踐中,社會公眾投資者往往很容易從上市公司的年報中獲知某一上市公司的控股股東是誰。但是,上市公司的實際控制人在某些情況下則很難辨別。實際控制人可以是控股股東,也可以是控股股東的股東,甚至是除此之外的其他自然人、法人或其他組織。根據證券交易所的要求,在信息披露時,上市公司的實際控制人最終要追溯到自然人、國有資產管理部門或其他最終控制人。

  例如,”德隆系“上市公司的控股股東可以為德隆集團或其旗下控股子公司,但其實際控制人可以追溯至唐萬新等自然人。

  不弄清楚上市公司的實際控制人是誰,就難以辨別由實際控制人操縱的關聯交易,也無法對其關聯交易是否公允及是否會對公司和其他股東利益造成影響作出正確的判斷,從而可能使投資人蒙受不必要的損失。

  正因如此,實際控制人對上市公司的影響已引起監管部門的重視。2001年底至2002年初,監管部門出台的《上市公司股東持股變動報告》、《上市公司治理準則》等規章都要求上市公司在其控股股東或實際控制人發生變化時,必須披露控股股東或實際控制人的詳細資料。證監會新修訂的年報準則亦要求各上市公司嚴格披露其實際控制人,以便為社會公眾提供更為充分的信息。

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根据《公司法》(2013年)[1]的规定,控股股东是指“出资额占有限责任公司资本总额50%以上,或者其持有的股份占股份有限公司股本总额50%以上的股东;出资额或者持有股份的比例虽然不足50%,但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东”。

直接控股、直接管理关系如何认定_互动问答_中国政府网

实际控制人是指“虽不是公司的股东,但通过投资关系、协议或者其他安排,能够实际支配公司行为的人。”

根据《上市公司收购管理办法》第八十四条,有下列情形之一的,为拥有上市公司控制权:投资者为上市公司持股50%以上股东:

注意这个特例:上市公司股权分散,董事、高级管理人员可以支配公司重大的财务和经营决策的,视为具有上市公司控制权。这里也是说,这个条件如果成立,可以判并表。

中国香港则大多由家族所控制,而新加坡则有半数以上是被政府所控制的。按实际控制人和股权性质追溯中国上市公司控股股东,可以把中国的上市公司分为四类:

这四类实际控制人中,只有私有产权控股的上市公司实际控制权是完整的,其他三类则具有不同特征。

实际控制人概念在我国法律中已经得到明确界定。我国《公司法》、《证券法》及《上市公司收购管理办法》都是在2005年-2006年间做了相关修改,使得实际控制人的界定在《公司法》得到第一次明确体现。特别是对那些在法律上不承担义务而事实上却享有权利的特殊主体提供了法律规制的工具,而《证券法》及《上市公司收购管理办法》则是对实际控制人在证券领域内的责任与义务做了规定。由此开始,《公司法》、《证券法》及《上市公司收购管理办法》对“控股股东”、“实际控制人”概念给予了明确解释,有利于对上市公司实质控制权进行确定。

对于“控股股东”、“实际控制人”等概念运用较多领域主要有两大类:

中国证监会认定实际控制人坚持事实重于形式原则。既有实际控制人的情况十分复杂,仅仅通过列举是不能穷尽的,所以中国证监会除了列举具体形式外还经常规定“中国证监会认定的其他情形”。

例如,当公司没有过50%的控股股东时,如何认定两个持股比例相近的股东谁是实际控制人的问题,应从公司历往股东会、董事会组成、决议表决情况以及公司重大问题决策过程去考证,谁持续性主导公司重大事项决策的,谁就是实际控制人

作者:投行小博