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【公司的租賃行為表決】公司法第185條 |民法典 |浅谈融资租赁赋强公证 |

11 月 1, 2022 公司

从《民法典》关于融资租赁的规定中可以看出,《民法典》采用形式主义和功能主义相结合的立法模式。形式上保留了出租人对租赁物所有权的规定,从功能性上看,认为租赁物所有权对出租人更多地起担保作用,囿于物权法定原则,出租人对租赁物的所有权或只能认定为一种担保权而非担保物权,准用担保物权交易规则。

对比《民法典》和现行《合同法》对融资租赁的规定,《民法典》作了较大的调整。《民法典》改变了原来的担保体系,担保物权体系变为典型担保(抵押、质押等)与非典型担保(融资租赁、所有权保留等)等的综合体,将融资租赁等非典型担保“联姻”成了“新家庭”,而非原来的担保体系“吃掉”了融资租赁等。《民法典》的融资租赁专章规定了融资租赁及“出租人对租赁物享有所有权”,该规定与《合同法》、《融资租赁司法解释》规定基本一致,对于租赁物,出租人既有解约取回权,也有履约选择权等。从法律适用规则的优先级来看,《民法典》中的融资租赁专章规定优先于其他分章规定。《民法典》虽然将融资租赁纳入了新的担保物权体系,但并不意味着融资租赁的基础逻辑和规则被消灭,融资租赁的基本逻辑和操作模式,并未发生根本变化。

 《民法典》的实施对融资租赁法律关系的影响

在融资租赁业务基本逻辑和操作模式未发生实质变化的前提下,《民法典》对融资租赁公司产生的影响主要体现在以下几个方面:

本次《民法典》颁布时在立法说明中明确“……一是扩大担保合同的范围,明确融资租赁、保理、所有权保留等非典型担保合同的担保功能……”由此看来,民法典下融资租赁公司对租赁物享有的所有权,并不是一个典型意义上的所有权,而是一个起着担保作用的所有权。

《民法典》第388条规定:“设立担保物权,应当依照本法和其他法律的规定订立担保合同。担保合同包括抵押合同、质押合同和其他具有担保功能的合同。”这里所指的“其他具有担保功能的合同”应当包含“融资租赁合同”。若对担保制度作统一体系解释,则融资租赁交易中出租人对租赁物所有权的认定或解释正朝着向抵押物权相似的担保权益方向发展,融资租赁交易中出租人对租赁物典型意义上的所有权属性发生松动。

从立法者角度看,融资租赁合同这一非典型担保将准用担保物权的相关规则,以登记公示作为对抗善意第三人的要件,有别于《民法典》物权编中典型意义上的所有权,沿着这个方向发展,将重构目前行业对融资租赁交易结构的看法和实践。具体而言,主要表现如下:

①租赁物所有权登记成为对抗善意第三人的强制性要求

根据《民法典》第745条规定,“出租人对租赁物享有的所有权,未经登记,不得对抗善意第三人。”该条明确赋予了融资租赁登记法律效力,是对善意取得制度的一种制度性弥补,将融资租赁纳入担保进行登记,通过公示登记即可保护出租人的物权,同时解决善意第三人制度带来的弊端。结合《关于<中华人民共和国民法典(草案)>说明》的相关内容,我国将建立统一的动产抵押和权利质押登记制度,这有利于改善融资租赁公司的营商环境,促进融资租赁登记公示制度的建立与完善。

②出租人对租赁物的所有权将适用抵押权的顺序规则

《民法典》第414条规定:“同一财产向两个以上债权人抵押的,拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿:(一)抵押权已登记的,按照登记的时间先后确定清偿顺序;(二)抵押权已登记的先于未登记的受偿;(三)抵押权未登记的,按照债权比例清偿。其他可以登记的担保物权,清偿顺序参照适用前款规定。”这里的“其他可以登记的担保物权”,应当包含融资租赁出租人对租赁物的登记。

③租赁物的适格范围或将扩大

《民法典》将出租人对租赁物的所有权规定为一种担保权利,那么理论上可以进行抵押登记的物或权利均可作为租赁物,如商标等知识产权。融资租赁业务中,出租人享有形式意义的所有权,承租人向出租人移转所有权,在租赁登记公示的前提下,可以采用形式化的所有权移转方式,不再严格按照传统意义上的所有权那样履行严格的所有权移转手续,可简化的租赁物移转手续配合相应税制调整,租赁物的范围将进一步扩大。

④融资租赁法律关系参照担保物权其他规则

融资租赁企业应对《民法典》规定变化的建议

融资租赁业务正在面临着前所未有的发展机遇和广阔前景,已涉及民航客机租赁、公务机租赁、船舶租赁、轨道交通租赁、工程机械和印刷设备租赁、节能减排设备和医疗设备租赁以及基础设施等众多领域。面对融资租赁业务的广泛开展,公证作为一种防控风险的有效法律手段成为融资租赁金融监督系统不可缺少的重要组成部分。本文通过讲述一则融资租赁赋强案例的办证经历,总结经验,浅谈融资租赁赋强公证,并结合《民法典》关于融资租赁合同相关规定的修改及新旧对比进行了一定的梳理,与大家分享。

一、案例回顾

2019年11日,笔者接到一个电话咨询,天津自贸区某国有融资租赁公司向我处询问是否可以对融资租赁合同办理赋予强制执行效力公证。笔者询问并审查了相关合同文本了解到,嘉兴和苏州的两家企业为了筹措资金、回租设备使用,以售后回租方式向天津这家租赁公司出售租赁物——机器设备,三方共同签订了《融资租赁合同》。根据合同约定,租赁公司从承租人一处购买租赁物——机器设备,并由承租人一和承租人二联合租赁使用。租赁成本为租赁物购买价款,共计人民币陆仟万元整,租赁期限为36个月。为确保债权实现,采取保证担保和质押担保的方式。由某上市公司作为保证人提供连带保证担保,签订《保证合同》;并由某能源公司作为出质人,以非省统调电厂购售电合同项下的应收账款/收费权质押给质权人,承担质押担保责任,并签订《质押合同》。

本案涉及融资租赁、保证及质押等法律关系,融资租赁属于新型金融领域,且本合同涉及多个承租人,质押物涉及应收账款/收费权,内容相对复杂;当事人涉及天津、苏州、嘉兴三地企业,同时还涉及上市公司担保;公证事项涉及融资租赁合同、保证合同及收费权质押合同等赋强公证,属于新型公证领域。

本案的几个办证要点:

1、确定管辖:根据《公证法》、《公证程序规则》规定,公证员首先确定管辖权,虽然债务人、保证人、出质人均为外地注册的企业,且质物也为异地应收账款/收费权,但由于出租人为天津注册的企业,所以我处有相应的管辖权。

2、确定赋强公证受理范围:根据《最高人民法院、司法部、中国银监会<关于充分发挥公证书的强制执行效力服务银行金融债权风险防控的通知> 司发通【2017】76号》文件的规定,融资租赁合同属于赋予强制执行效力的公证范围,可以受理。

3、异地办证:为了方便当事人,服务前移,同时为了防控风险,保证公证员亲自审查,面签当事人,公证员及公证员助理二人根据外出双人办证的规定,随企业先后走访苏州和南京等地,到债务人、保证人、出质人企业及法定代表人所在地上门办理公证面签及相关审查核实手续。

4、审查与核实:为了保证当事人身份的真实性,公证员通过人脸识别移动客户端比对公安部系统的身份信息,核查当事人身份;同时在公司现场审查了当事人各方营业执照、章程,关于融资租赁、保证、质押的股东会及董事会决议。现场询问当事人自愿接受强制执行的意思表示,并对强制执行的法律规定及法律后果进行了充分告知,制作了询问笔录、告知书,并现场监督了当事人各方共同签订上述合同文本及关于强制执行意思表示的补充协议。

5、融资租赁付款义务的履行标准:根据融资租赁合同的规定,在补充协议中明确融资租赁付款义务的履行标准,即出租人按照融资租赁合同约定,将相应融资款项划转至承租人指定帐户后,融资租赁合同约定的甲方义务即履行完毕。

6、对上市公司保证的审查:本案保证人为上市公司,公证员特别审查了该公司关于融资租赁保证事宜的董事会会议的召集、决议、公告等程序、权限及内容是否符合公司章程及法律规定。

7、对质押的审查:公证员到出质人企业现场审查了主体情况,根据工商局调取的公司章程审查出质的股东会决议是否符合章程及法律规定。同时审查了应收账款/收费权质押涉及的基础合同原件,告知当事人各方,特别是债权人:“本公证只对融资租赁合同赋予强制执行效力,对应收账款/收费权质押合同涉及的原基础合同的真实性及权利义务等实体性内容均不予判断及证明,为了防控风险建议出租人对上述基础合同的真实性及权利义务等实体性内容进行严格把控。”

8、监督当事人办理登记:为了防控风险,告知当事人各方及时到中国人民银行征信中心办理了融资租赁合同登记及应收账款/收费权质押登记手续。在当事人提交上述登记证明后,公证员出具公证书

二、公证介入融资租赁业务的必要性

作为金融创新的重要手段,融资租赁近几年得到了迅速的发展,在金融市场中发挥着重要的作用。随着行业的发展,问题也随之显现。公证是预防性的司法证明制度。公证机构通过公证活动可以消除纠纷隐患,平衡当事人之间的利害冲突,保障国家法律的正确实施,对于促进经济交往,稳定社会经济秩序,将起到其他部门不可替代的作用。具体到融资租赁业务上,其作用主要体现在以下几个方面:

1、公证是一种重要的金融监管手段

公证作为一种法律手段是金融监督系统不可缺少的重要组成部分。公证人员在进行融资租赁业务时,可以指导相关工作人员在常规业务审核的同时,注重依法审批,理顺法律关系,完备法律手段,以有效地避免常规业务审查中的疏漏。经过公证监督增加融资租赁合同的透明度,避免“暗箱”操作,防止融资租赁业务经营风险和犯罪风险的发生。

融资租赁业务正在面临着前所未有的发展机遇和广阔前景,已涉及民航客机租赁、公务机租赁、船舶租赁、轨道交通租赁、工程机械和印刷设备租赁、节能减排设备和医疗设备租赁以及基础设施等众多领域。面对融资租赁业务的广泛开展,公证作为一种防控风险的有效法律手段成为融资租赁金融监督系统不可缺少的重要组成部分。本文通过讲述一则融资租赁赋强案例的办证经历,总结经验,浅谈融资租赁赋强公证,并结合《民法典》关于融资租赁合同相关规定的修改及新旧对比进行了一定的梳理,与大家分享。

一、案例回顾

2019年11日,笔者接到一个电话咨询,天津自贸区某国有融资租赁公司向我处询问是否可以对融资租赁合同办理赋予强制执行效力公证。笔者询问并审查了相关合同文本了解到,嘉兴和苏州的两家企业为了筹措资金、回租设备使用,以售后回租方式向天津这家租赁公司出售租赁物——机器设备,三方共同签订了《融资租赁合同》。根据合同约定,租赁公司从承租人一处购买租赁物——机器设备,并由承租人一和承租人二联合租赁使用。租赁成本为租赁物购买价款,共计人民币陆仟万元整,租赁期限为36个月。为确保债权实现,采取保证担保和质押担保的方式。由某上市公司作为保证人提供连带保证担保,签订《保证合同》;并由某能源公司作为出质人,以非省统调电厂购售电合同项下的应收账款/收费权质押给质权人,承担质押担保责任,并签订《质押合同》。

本案涉及融资租赁、保证及质押等法律关系,融资租赁属于新型金融领域,且本合同涉及多个承租人,质押物涉及应收账款/收费权,内容相对复杂;当事人涉及天津、苏州、嘉兴三地企业,同时还涉及上市公司担保;公证事项涉及融资租赁合同、保证合同及收费权质押合同等赋强公证,属于新型公证领域。

本案的几个办证要点:

1、确定管辖:根据《公证法》、《公证程序规则》规定,公证员首先确定管辖权,虽然债务人、保证人、出质人均为外地注册的企业,且质物也为异地应收账款/收费权,但由于出租人为天津注册的企业,所以我处有相应的管辖权。

2、确定赋强公证受理范围:根据《最高人民法院、司法部、中国银监会<关于充分发挥公证书的强制执行效力服务银行金融债权风险防控的通知> 司发通【2017】76号》文件的规定,融资租赁合同属于赋予强制执行效力的公证范围,可以受理。

3、异地办证:为了方便当事人,服务前移,同时为了防控风险,保证公证员亲自审查,面签当事人,公证员及公证员助理二人根据外出双人办证的规定,随企业先后走访苏州和南京等地,到债务人、保证人、出质人企业及法定代表人所在地上门办理公证面签及相关审查核实手续。

4、审查与核实:为了保证当事人身份的真实性,公证员通过人脸识别移动客户端比对公安部系统的身份信息,核查当事人身份;同时在公司现场审查了当事人各方营业执照、章程,关于融资租赁、保证、质押的股东会及董事会决议。现场询问当事人自愿接受强制执行的意思表示,并对强制执行的法律规定及法律后果进行了充分告知,制作了询问笔录、告知书,并现场监督了当事人各方共同签订上述合同文本及关于强制执行意思表示的补充协议。

5、融资租赁付款义务的履行标准:根据融资租赁合同的规定,在补充协议中明确融资租赁付款义务的履行标准,即出租人按照融资租赁合同约定,将相应融资款项划转至承租人指定帐户后,融资租赁合同约定的甲方义务即履行完毕。

6、对上市公司保证的审查:本案保证人为上市公司,公证员特别审查了该公司关于融资租赁保证事宜的董事会会议的召集、决议、公告等程序、权限及内容是否符合公司章程及法律规定。

7、对质押的审查:公证员到出质人企业现场审查了主体情况,根据工商局调取的公司章程审查出质的股东会决议是否符合章程及法律规定。同时审查了应收账款/收费权质押涉及的基础合同原件,告知当事人各方,特别是债权人:“本公证只对融资租赁合同赋予强制执行效力,对应收账款/收费权质押合同涉及的原基础合同的真实性及权利义务等实体性内容均不予判断及证明,为了防控风险建议出租人对上述基础合同的真实性及权利义务等实体性内容进行严格把控。”

8、监督当事人办理登记:为了防控风险,告知当事人各方及时到中国人民银行征信中心办理了融资租赁合同登记及应收账款/收费权质押登记手续。在当事人提交上述登记证明后,公证员出具公证书

二、公证介入融资租赁业务的必要性

作为金融创新的重要手段,融资租赁近几年得到了迅速的发展,在金融市场中发挥着重要的作用。随着行业的发展,问题也随之显现。公证是预防性的司法证明制度。公证机构通过公证活动可以消除纠纷隐患,平衡当事人之间的利害冲突,保障国家法律的正确实施,对于促进经济交往,稳定社会经济秩序,将起到其他部门不可替代的作用。具体到融资租赁业务上,其作用主要体现在以下几个方面:

1、公证是一种重要的金融监管手段

公证作为一种法律手段是金融监督系统不可缺少的重要组成部分。公证人员在进行融资租赁业务时,可以指导相关工作人员在常规业务审核的同时,注重依法审批,理顺法律关系,完备法律手段,以有效地避免常规业务审查中的疏漏。经过公证监督增加融资租赁合同的透明度,避免“暗箱”操作,防止融资租赁业务经营风险和犯罪风险的发生。

各省、自治区、直辖市、计划单列市人民政府,新疆生产建设兵团:

2017年全国金融工作会议确定,融资租赁公司等机构由中央制定统一规则,地方负责实施监管,强化属地风险处置责任。为进一步加强融资租赁公司监督管理,规范经营行为,防范化解风险,促进融资租赁行业规范有序发展,根据有关法律法规和全国金融工作会议确定的职责分工,中国银保监会制定了《融资租赁公司监督管理暂行办法》,现印送你们,请认真组织实施。

银保监会2020年5月26日(稿件来源:银保监会)

融资租赁公司监督管理暂行办法

第一章总则

第一条为落实监管责任,规范监督管理,引导融资租赁公司合规经营,促进融资租赁行业规范发展,根据有关法律法规,制定本办法。

第二条本办法所称融资租赁公司,是指从事融资租赁业务的有限责任公司或者股份有限公司(不含金融租赁公司)。

本办法所称融资租赁业务,是指出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择,向出卖人购买租赁物,提供给承租人使用,承租人支付租金的交易活动。

第三条从事融资租赁活动应当遵守法律法规,遵循诚实信用原则和公平原则,不得损害国家利益、社会公共利益和他人合法权益。

第四条鼓励各地加大政策扶持力度,引导融资租赁公司在推动装备制造业发展、企业技术升级改造、设备进出口等方面发挥重要作用,更好地服务实体经济,实现行业高质量发展。

第二章经营规则

第五条融资租赁公司可以经营下列部分或全部业务:

(一)融资租赁业务;

(二)租赁业务;

(三)与融资租赁和租赁业务相关的租赁物购买、残值处理与维修、租赁交易咨询、接受租赁保证金;

(四)转让与受让融资租赁或租赁资产;

(五)固定收益类证券投资业务。

第六条融资租赁公司的融资行为必须符合相关法律法规规定。

第七条适用于融资租赁交易的租赁物为固定资产,另有规定的除外。

融资租赁公司开展融资租赁业务应当以权属清晰、真实存在且能够产生收益的租赁物为载体。融资租赁公司不得接受已设置抵押、权属存在争议、已被司法机关查封、扣押的财产或所有权存在瑕疵的财产作为租赁物。